El testamento abierto es el testamento otorgado ante Notario al que el testador le manifiesta su última voluntad. El testador puede comunicar sus últimas voluntades de manera oral plasmándolo posteriormente el notario por escrito o directamente por escrito entregado al notario por el testador o su abogado experto en herencias ejerciendo de asesor legal.
También se puede definir el testamento abierto cuando el testador manifiesta su última voluntad en presencia de personas que deban autorizar el acto, pudiendo ser éstas tanto el Notario, como agente diplomático, testigos, oficial del ejército, capitán de navío… quedando enteradas éstas de la última voluntad del testador.
Pasos para otorgar un testamento abierto notarial
En este artículo iremos desgranando todos los pasos a dar desde que se redacta hasta que se presente ante el Notario y se formalice su protocolización, para que cualquiera que estuviere interesado en otorgar testamento abierto notarial, sepa de antemano todas y cada una de las fases que conlleva para poder estar informado y no encontrarse ante ningún tipo de sorpresa por desconocimiento de alguna de ellas. Es obvio que si nunca se ha hecho testamento el testador no tiene por qué saber qué tipo de requisitos se exigen ni tampoco las fases que comprende el otorgarlo. Para facilitar una visión conjunta y global del mismo lo dividiremos en varios apartados donde se especificará minuciosamente los pasos a seguir.
Fase previa al otorgamiento del testamento abierto
Como mencionamos en el anterior artículo, el testador puede asesorarse previamente mediante profesional del Derecho o a través del mismo Notario sobre cómo cristalizar su última voluntad conforme a Derecho y conforme a una fiscalidad más barata.
El testador puede llevar por escrito su última voluntad, llamada “minuta”, si el Notario lo considera conforme a Derecho y respeta su redacción lo hará constar en el propio documento.
Si la última voluntad fuera presentada al Notaria por escrito y fuera contraria a Derecho, el Notario le advertirá con seriedad de las consecuencias por existencia de normas imperativas que entrarán en juego, diga lo que diga el testador (por ejemplo privar de legítima a su cónyuge o a un hijo sin haber especificado una causa de desheredación). Si lo solicitado por el testador en testamento abierto Notarial no fuera únicamente contrario a Derecho sino que contuviera imposibles y extravagancias que pudieran poner en seria duda la capacidad del testador, el Notario deberá negarse a autorizarlo.
En esta fase, aunque parezca obvio, mencionaremos que no es necesaria la presencia de testigos.
Fase de otorgamiento del testamento abierto
1.- Consignación de lugar, fecha y hora en el documento notarial por parte del propio Notario.
2.- Lectura del documento: Se procederá por el Notario a su lectura en alta voz de todo el testamento, una vez se ha identificado al testador y se le ha considerado capaz. El testador podrá leerlo también si así quisiera haciéndolo constar en el documento.
3.- Prestación del consentimiento por parte del testador y firma del mismo. El consentimiento del testador va encaminado a manifestar que está conforme con lo leído por el Notario o por él mismo, sea de palabra afirmándolo, o haciendo un gesto afirmativo inequívoco. El consentimiento se materializa con la firma, habitualmente del testador si supiere hacerlo, al pie del documento. Si el testador no pudiere o supera firmarlo lo hará el testigo sin que el Notario tenga la obligación de investigar en ningún caso la certeza de la no posibilidad o falta de saber hacerlo del testador. Si se comprobara después que era falso el Notario no tendrá responsabilidad. Podrá el testador firmar con su huella sin perjuicio de que sea complementario el que firme por él un testigo.
Abogados expertos en Herencias y Testamentos
Es importante aquí señalar la no obligatoriedad de Notario a investigar si sabía o no escribir el testador. Una sentencia renombrada, hace mención de un testador que para dar a entender que iba coaccionado al otorgamiento del mismo, declaró no saber escribir ni firmar, descubriéndose posteriormente que sí sabía. Pese a ello, se declaró válido el testamento otorgado porque cumplía con todos los requisitos exigidos, y no fue posible poder probar la supuesta coacción que parece ser quería dar a entender con esa manifestación de voluntad contraria a la realidad.
¿Puede otorgarse testamento abierto Notarial ante un tercero que no actúe como testigo y que sea éste quien lo entregue al Notario?
Sí. De hecho es lo más común. Es corriente que el testador, queriendo ser asesorado previamente por un abogado acuda a éste para establecer los criterios de cómo redactar su última voluntad conforme a Derecho, y redactarlo el mismo letrado para posteriormente llevar éste el testamento a la Notaría para proceder a formalizar el otorgamiento.
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